小伙入院死亡，病历竟缺四页
李万祥简介
李万祥律师，男，湘潭大学法律学士，从事法律服务工作16年，具有深厚的法学理论功底和慎密的法律思维。2010年被评为东莞市先进律师。2016年5月，中国政法大学民商法学专业在职博士毕业。现为东莞市会展国际酒店广东展创律师事务所的高级合伙人，专职律师。
2014年，李万祥律师代理了一起医疗损害责任纠纷案件，案号：（2014）东中法民一终第154号。死者王某与李万祥律师是同乡，因而李万祥律师参与了案件处理的全过程，包括封存病历、取证、医调委协商到诉讼的一、二审。
家属说：好好的一个人，怎么突然就没了？
死者王某身体好好的，在打台球时突感呼吸困难，急打120电话急救。可在送医院抢救87分钟，就宣布死亡了。家属无法接受：“刚才还是好好的，怎么一下子就没了呢？”家属第一反应：“是不是医院的问题、医院的错？”
精彩的取证过程
1、质疑死因，封存病历。律师要求第一时间封存病历资料，可在封存病历时发现病历本的首页有断端，即有撕毁和缺页痕迹。医院解释说，因书写错误，为病历记录整洁，所以，撕掉了重写。并把撕掉的那两页夹在病历本上一起封存。
2、讨要说法。书写错误，可以划掉重写，为何要撕掉呢？撕毁一页，还算解释得过去，为何要连续撕毁两页呢？夹在病历本这两页撕毁病历纸能否与病历本的茬口拼接呢？如不能拼接，这是不是伪造病历？那真实的病历又哪里了？一堆的问题，请求医院书面回复。
3、申请物证鉴定。医院书面回复时说：被撕毁的病历纸就是夹在病历本的那两页，但断端能否拼接不能确定。如断端不能拼接，怎么能认定夹在病历本的两页就是被撕毁的那两页？为此，我方要求物证鉴定。医院解释说，物证鉴定也没有用，因为只有病历纸的首页是与病历本粘贴在一起的，其他纸张是“压缩型”，即使撕毁也不留痕迹的。
4、如从第二页起撕毁不留痕迹，那到底撕毁了几页？律师长了个心眼。
为此，律师要求开封病历，并请派出所在场见证与制作开封病历笔录。开封病历时，律师提前在他们医院买了一本病历本，并请医院确认该病历本与封存的病历本是否为一样，医院确认一样。开封后，对照显示：两病历本一样，但封存的病历本比新买的病历本少了四页。
5、家属暴跳。对于病历撕毁一、两页，医院解释勉强说得过去。但短短的一页病历内容，怎么会连续四次书写错误，要撕毁四次呢？就算这两页是撕毁的病历页，那还有两页去哪了？
死因鉴定泼冷水
因对撕毁的病历，医院始终没有一个合理、合法的解释，更增添了家属认为医院有重大过错的信心。于是家属毫不犹豫地申请死因鉴定，当然这是所有医疗纠纷死亡案件的必经程序。可鉴定结果完全出乎家属的意外：死者王某双肺空洞型肺结核并肺部感染，局部大泡形成致急性呼吸功能衰竭死亡。对这一鉴定结果，法医还解释说，这么重的病情，再好的医院都难抢救过来。这一结果这一解释，让家属每一颗火热的心骤然冰到了极点。
官司能否再打，过错鉴定做文章？
对于医疗纠纷案件，在侵权责任法出台之前，适用举证责任倒置原则，患者只用证明医患关系与损害后果即可，医院必须对其无过错予以证明，即过错推定原则。但侵权责任法以后则适用过错责任原则为主，只有在出现第58条之情形的，才适用过错推定原则。即一般情况下采取谁主张谁举证的司法原则。换言之，如果认为医院有过错，患方应当提供医院有过错的证据，不能提供证据的应由患方申请第三方做医疗过错的司法鉴定。
那对如此重的病情，家属还敢做过错鉴定吗？为此，我方以医院病历资料缺失影响鉴定结果为由拒绝鉴定，要求按侵权法第58条规定推定医院承担赔偿责任。而医院则认为，病历资料虽缺失，如不影响过错鉴定的仍应做医疗过错鉴定，原告不申请医疗过错鉴定，应视为举证不能。不能直接适用第58条规定。
一审法院经审理认为：病历是患者在医疗机构接受诊断、治疗、检查、护理等各种医疗活动的记录，是医务人员对疾病的发生、发展、分析、总结的原始记录。因此，病历是涉及医疗纠纷及诉讼的重要证据。当医患双方就医疗过错意见不一时，应当提供真实、完整的病历供第三方鉴定。医院主张病历缺失系合理修改，但结合全案证据分析，已超出合理修改范围，根据第58条之规定推定医院存有过错。同时考虑病情的严重及发展的迅猛性，医院能实施抢救措施的局限性等因素，判决医院承担55%的过错责任，患方承担45%的过错责任。
双方不服提起上诉，二审维持原判。
律师提示：
因医疗行为涉及专业性，且所有病例资料都由院方保存，因此，患方举证能力要明显弱于医院方。为了更好地保护患方利益，患方应当首先申请封存病历，然后书面讨医院说法以固定医院说词，最后委托第三方做损害后果与医疗过错鉴定。
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